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2007年模拟试题试卷二参考答案

来源: 点击: 更新时间:2007-12-14 23:34:40

76.答案:AB
解析:《刑诉解释》第117条规定:“案件经审查后,应当根据不同情况分别处理:(一)对于不属于本院管辖或者被告人不在案的,应当决定退回人民检察院;……(三)对于根据刑事诉讼法第一百六十二条第(三)项规定宣告被告人无罪,人民检察院依据新的事实、证据材料重新起诉的,人民法院应当依法受理;(四)依照本解释第一百七十七条规定,人民法院裁定准许人民检察院撤诉的案件,没有新的事实、证据,人民检察院重新起诉的,人民法院不予受理;……”可见,A项应该决定退回人民检察院;B项人民法院应当依法受理,而不是决定再审。A、B错误,应选。C、D正确,不选。
77.答案:CD
解析:《刑诉法》第186条规定:“第二审人民法院应当就第一审判决认定的事实和适用法律进行全面审查,不受上诉或者抗诉范围的限制。共同犯罪的案件只有部分被告人上诉的,应当对全案进行审查,一并处理。”可见,A错误。依据《最高人民法院、最高人民检察院关于死刑第二审案件开庭审理程序若干问题的规定(试行)》的规定,对于一审判处死刑立即执行案件的上诉和抗诉,二审法院一律开庭审理,因此,B错误。
《刑诉法》第189条规定:“第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件,经过审理后,应当按照下列情形分别处理:……(二)原判决认定事实没有错误,但适用法律有错误,或者量刑不当的,应当改判;……”《刑诉法》第190条第1款规定:“第二审人民法院审判被告人或他的法定代理人、辩护人、近亲属上诉的案件,不得加重被告人的刑罚。”可见,C、D正确。因此,本题选C、D。
78.答案:CD
解析:《刑事诉讼法》第200条第1款规定,中级人民法院判处死刑的第一审案件,被告人不上诉的,应当由高级人民法院复核后,报最高人民法院核准。《刑诉法解释》第280条规定,报请复核死刑(死刑缓期两年执行)案件,应当一案一报。所以,AB项正确,不选,CD项错误,应选。
79.答案:BC
解析:《刑诉法》第181条规定:“地方各级人民检察院认为本级人民法院第一审的判决、裁定确有错误的时候,应当向上一级人民法院提出抗诉。”可见,最高人民检察院不能按照第二审程序提出抗诉,A不选。《刑诉法》第205条第3款规定:“最高人民检察院对各级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定,上级人民检察院对下级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定,如果发现确有错误,有权按照审判监督程序向同级人民法院提出抗诉。”可见,基层人民检察院不能按照审判监督程序提出抗诉,D不选。本题选B、C。
80.答案:AD
解析:《行政复议法》第15条第1款第3项规定了法律、法规授权组织作为被申请人情形下,复议机关是直接管理该组织的行政机关;但对规章授权组织没有规定。根据《行政复议法实施条例》第14条,行政机关设立的派出机构、内设机构或者其他组织,未经法律、法规授权,对外以自己名义作出具体行政行为的,该行政机关为被申请人。据此,规章授权组织,在行政复议上,不得充当行政复议的被申请人。因此,在《行政复议法实施条例》实施以后,本题中的市政府市场管理办公室不能充当复议的被申请人,应由设立该办公室的行政机关(即直接主管该办公室工作的市综合治理委员会)作为被申请人。故本题的复议机关,根据《行政复议法》第12条第1款的规定,应为AD。
81.答案:BC
解析:根据《行政诉讼法》第50条,人民法院审理行政案件,不适用调解;根据《行政复议法实施条例》第50条,行政复议机关可以按照自愿、合法的原则对有关情形进行调解。故选项A不应选。根据《行政复议法》第21条,复议期间具体行政行为不停止执行,但有例外。《行政诉讼法》第44条,行政诉讼期间,不停止具体行政行为的执行,但有例外。故选项B应选。根据《行政复议法》第28条,复议机关依法对具体行政行为是否合法和适当进行审查;而根据《行政诉讼法》第5条,人民法院审理行政案件,对具体行政行为是否合法进行审查。故选项C可选,而选项D不应选。
82.答案:BC
解析:(一)拘束力,指具体行政行为一经生效,行政主体和相对人都必须遵守,其他国家机关和社会成员也必须予以尊重的效力。1.相对人,应服从该行为的要求,不享有变更、撤销或者废止该行政行为的权利;2.具体行政行为在法律上所直接形成的效果,应为所有社会组织和个人,以及其他对该行政行为没有撤销权的国家机关所承认和尊重,并以之作为其本身行为的基础。3.即使是对该行政行为有撤销权的国家机关,在未按法定程序予以撤销、变更或废止前,也受该行政行为的拘束,而以之作为其后续行为的基础。(二)确定力,是指具体行政行为不再争议、不得更改的效力。(三)执行力,指具体行政行为生效后,有权机关可以采取一定的手段迫使具体行政行为的内容得以实现的效力。故答案选BC。
83.答案:BD
解析:《规章制定程序条例》第35条规定:“国家机关、社会团体、企业事业组织、公民认为规章同法律、行政法规相抵触的,可以向国务院书面提出审查的建议,由国务院法制机构研究处理。国家机关、社会团体、企业事业组织、公民认为较大的市的人民政府规章同法律、行政法规相抵触或者违反其他上位法的规定的,也可以向本省、自治区人民政府书面提出审查的建议,由省、自治区人民政府法制机构研究处理。”本题中,深圳市为较大的市,它的人民政府所制定的规章符合条例第35条的规定,公民等要求书面审查的,可以向国务院,也可以向深圳市所在的广东省人民政府提出。
84.答案:ABC
解析:无效的具体行政行为是指一个具体行政行为有严重和明显的法律缺陷,这种违法达到一个有正常理智的普通人的常识性理解都可以明显看出的程度。主要包括:(1)要求从事将构成犯罪的违法行为;(2)明显缺乏法律依据的;(3)明显缺乏事实根据的,或者要求从事客观上不可能实施的行为。具体行政行为无效,会产生实体法和程序法上的后果:在实体法上,无效的具体行政行为它自发布之时就没有任何法律约束力,因此当事人不受它的拘束,其他国家机关和其他社会成员也可以不尊重它。当事人不履行它所规定的义务,不承担法律责任;在程序法上,该具体行政行为致使其合法权益受到损害的公民、法人或者组织,可以在任何时候主张该具体行政行为无效,有权国家机关可在任何时候宣布该具体行政行为无效,因为无效行政行为不具有确定力。
A项,根据《行政诉讼法》第11条第1款和第12条的规定,行政处罚属于行政诉讼的受案范围,终局行政行为只能由“法律”规定,因此某市公安局的行为明显缺乏法律依据,属于无效的第二种情形;B项,《行政处罚法》第16条规定,限制人身自由的行政处罚权只能由公安机关行使,因此某县卫生防疫站的行为也明显缺乏法律依据,亦属于无效的第二种情形;C项,某县工商局的行为属于要求从事客观上不可能实施的行为,属于无效的第三种情形;D项,某乡人民政府的行为合法有效。因此,选ABC。
85.答案:ACD
解析:根据《行政许可法》第55条的规定,行政机关应当自受理申请之日起5日内指派两名以上工作人员进行检验、检测,所以本案行政机关应该于7月7日之前派人进行实地检验、检测,放A项说法正确;根据第45条的规定,行政机关作出行政许可决定,依法需要检验、检测的,所需时间不计算在本节规定的期限内,故B项说法错误;且行政机关应当将所需时间书面告知申请人,故D项说法正确;根据第44条的规定,行政机关作出准予行政许可的决定,应当自作出决定之日起10日内向申请人颁发、送达行政许可证件,故C项说法正确。所以本题选ACD。
86.答案:ACD
解析:《行政复议法》第31条第1款规定:“行政复议机关应当自受理申请之日起60日内作出行政复议决定;但是法律规定的行政复议期限少于60日的除外。情况复杂,不能在规定期限内作出行政复议决定的,经行政复议机关的负责人批准,可以适当延长,并告知申请人和被申请人;但是延长期限最多不超过三十日。”注意:A项的说法扩大了例外的范围,所以错误。复议决定作出的延期须经行政复议机关的负责人批准。C、D错误。故本题的正确答案为A、C、D。
87.答案:ABCD
解析:根据《行政复议法实施条例》第14条,行政机关设立的派出机构、内设机构或者其他组织,未经法律、法规授权,对外以自己名义作出具体行政行为的,该行政机关为被申请人。据此,派出机构、内设机构以自己名义作出具体行政行为的,若不具有法律、法规授权的,均应以该派出机构所属行政机关作为复议被申请人。根据现行法律和法规,公安派出所没有得到作出劳动教养决定的授权,税务所没有获得自行决定拍卖的授权,市政府打假办公室没有获得没收企业营业执照的处罚授权,故在选项A、C、D情形下,都应当以所属行政机关为被申请人,复议机关为该行政机关的上一级机关。根据《行诉解释》第20条第2款,派出机构虽以自己名义作出具体行政行为,但不具有法律、法规或者规章授权的,该派出机构不得充当行政诉讼被告,而应以该派出机构所属行政机关为被告。因此,在选项A、C、D情形下,复议机关和行政诉讼的被告不可能重合,应选。街道办事处,属于不设区的市、市辖区人民政府的派出机关,具有行政主体资格。根据《行政复议法》第15条第1款第1项,选项B的行政复议机关为不设区的市、市辖区人民政府;根据《行政诉讼法》第25条第1款,行政诉讼的被告是该街道办事处。故B项的复议机关和行政诉讼被告不可能重合,应选。
88. 答案:ABD
解析:A错误C正确,行政监督检查是指行政主体为了使行政相对人实现权利或履行义务而依照法定程序对行政相对人实施的检验督促行为。B错误,各级行政机关应当建立健全监督检查制度,在其法定职权范围内对行政相对人从事行政行为事项活动的情况履行监督责任;行政监督检查权可以委托其他行政机关行使依法受委托实施行政行为的行政机关,应当配合委托机关在委托权限范围内对行政相对人从事行政行为事项活动情况实行监督检查。D错误,监督检查情况和处理结果应当通过公开,但是涉及到国家秘密、商业秘密或者个人隐私的除外。故本题答案为ABD。
89.答案:BD
解析:《行政复议法》第9条规定;“公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的,可以自知道该具体行政行为之日起60日内提出行政复议申请;因不可抗力或者其他正当理由耽误法定申请期限的,申请期限自障碍消除之日起继续计算。”据此,A项不对。根据《行政诉讼法》第38条第2款的规定,申请人不服复议决定的,可以在收到复议决定书之日起15日内向人民法院提起诉讼。复议机关逾期不作决定的,申请人可以在复议期满之日起15日内向人民法院提起诉讼。据此,B正确。第43条第1款规定:“人民法院应当在立案之日起5日内,将起诉状副本发送被告。被告应当在收到起诉状副本之日起10日内向人民法院提交作出具体行政行为的有关材料,并提出答辩状。人民法院应当在收到答辩状之日起5日内,将答辩状副本发送原告。”据此,C项错误。第58条第1款;“当事人不服人民法院第一审判决的,有权在判决书送达之日起15日内向上一级人民法院提起上诉。”据此,D项正确。故本题的正确答案为B、D。

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